加強交流，完善相關管理制度，在利用好社會資源的同時達到與分包商“合作博弈，與君雙贏”，是合作雙方不斷追求的目標。
回顧二公局發(fā)展歷程，與我們能夠充分、有效地利用社會資源分不開的。為進一步提升企業(yè)競爭強勢，多年來企業(yè)一直把社會資源整合提到重要位置。社會資源最重要的方面就是項目合格分包商的選用。最近幾年，我局持續(xù)不斷地加強了對項目分包商的管理，制定出了配套的管理制度和分包商選擇流程，形成了一套比較完善規(guī)范的分包商管理模式，可以說，這種有效地管理模式為我局的這幾年規(guī)模的進一步擴大創(chuàng)造了有利條件，成功地避免了因工程分包帶來的風險，實現(xiàn)了“雙贏”格局。
目前，在國內建筑分包市場的確存在著違法分包、非法分包，非法掛靠、主管部分或行政部門強行指令分包等行為，犧牲了工程質量，破壞了施工安全，侵害了社會利益，大量引入未加培訓的農(nóng)民工，使工程質量和安全生產(chǎn)存在風險。因此，正確認識與化解工程分包風險，從法律上完善對建筑工程分包市場的管理，規(guī)范建筑市場，維護國家財產(chǎn)不受損害，維護勞動者的合法權益，杜絕腐敗，維護社會穩(wěn)定有著重要的意義。
當前工程分包面臨的風險
分包人主體資格不合法對總包的風險。在工程實際中，常常出現(xiàn)總包單位忽視對分包單位主體資格審查的情況，有意或無意地將部分工程分包給資質條件不符合規(guī)定的單位甚至是無法人營業(yè)執(zhí)照、無資質證書的個人承包，為分包合同的履行預埋了巨大的潛在風險。由于分包方不具備建設工程分包的民事權利能力和民事行為能力，由此總包單位將面臨風險：
民事責任。因分包合同無效，如果發(fā)生分包工程質量、安全問題或者造成總包合同工期延誤等問題，總包單位應向業(yè)主承擔全部違約及賠償責任。而總包單位卻難以從分包人那里得到賠償。業(yè)主依法有權單方面解除總包合同，并追究總包單位的違約、賠償責任。總包單位將失去分包工程所提的管理費，根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條規(guī)定，總包單位由此收取的管理費則屬于非法所得將被人民法院依法收繳。
行政處罰。根據(jù)國務院《建設工程質量管理條例》第62條規(guī)定：承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收非法所得，并處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款，可以責令停止整頓，降低資質等級，情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。
用工責任。如分包人不具有用工資格的，根據(jù)勞動和社會保障部(2005)12號《關于確立勞動關系有關事項的通知》規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。若招用的勞動者發(fā)生傷亡事故或分包人未支付勞動報酬，總包方應承擔用工主體責任。
分包合同內容、形式不合法的風險。《建筑法》第29條及《合同法》第270條均規(guī)定：“主體結構的施工必須由承包人完成”。從民法原理看，業(yè)主將一項工程交于總包單位施工，是基于對總包單位的綜合履行能力和水平審查后的信任。因此，不僅總包單位擬分包的事宜需事先征得業(yè)主同意許可，而且對工程主體結構部分必須由自己施工。盡管在不少工程項目中，業(yè)主招標文件及總包合同中均明確規(guī)定不許主體分包，但總包單位卻仍行分包之實，將工程主體結構分包出去。由于分包管理失控，給施工質量和安全帶來隱患，分包合同內容、形式不合法帶給總包單位法律風險。
轉包及肢解后分包或分包人再次分包的風險。轉包、肢解分包、分包后再分包都是法律上的禁止性規(guī)定，但實際操作中，少數(shù)施工企業(yè)為賺取幾個點的管理費而將所承包的工程轉包或肢解后以分包名義轉包給他人。成立項目經(jīng)理部后實際上僅派一兩個人到工地參與管理，完全由轉包的一方施工，工程合同工期、質量及安全受制于轉包方，總包方存在巨大的法律風險。
掛靠或允許他人借用本企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照及資質證書承攬工程的風險。在當前競爭激烈建筑市場中，有些不具備資質而有地方人脈關系的企業(yè)和個人，以掛靠總包單位名義進行投標活動，中標后向總包單位交上幾個點的“牌子費”后自行組織施工。由于自身技術和管理不能滿足工
分包合同訂立不規(guī)范，缺漏必備的條款的風險。依法成立的合法合同是規(guī)范和約束合同當事人權利義務的法律依據(jù)。分包合同簽訂的如何，不僅關系到分包合同的履行和總包合同的履行，還涉及到發(fā)生糾紛后如何處理的法律依據(jù)的重大問題。有些施工企業(yè)對分包合同的形式、條款及訂立審查程序等存有較大的隨意性，時常出現(xiàn)分包合同中的工期、質量、安全、驗收結算、違約責任等其中一項或幾項缺漏或用詞模糊不清，造成分包合同難以順利履行，總包與分包之間相互扯皮，影響總包合同的正常履行。
以包代管的風險。在分包管理中，不少分包單位總體實力較弱、隊伍素質參差不齊且普遍不高、人員構成復雜且流動性較大、管理水平相對較低，如果總包單位忽視分包管理，工程極易出現(xiàn)安全和質量事故，風險巨大。在此情況下，總包單位難以擺脫由此發(fā)生的重大法律責任及風險后果，不僅要依法向業(yè)主承擔分包工程中所發(fā)生的質量、工期、安全等缺陷問題及違約、賠償?shù)倪B帶責任，還要承擔行政處罰。不僅如此，還將嚴重損害總包單位良好的市場信譽、形象等無形資產(chǎn)。
業(yè)主指令分包風險。對于業(yè)主僅對某專業(yè)承包商信任的特殊專業(yè)或需要特殊技能的分項工程，其指定分包是合理的。但也存在業(yè)主考慮自己的關系將不具備資質的企業(yè)和個人介紹給總包單位的現(xiàn)象，而總包單位礙于情面被迫接受將部分工程授予他人。由于這種不具備資質的分包單位是靠業(yè)主關系進來地，拒不接受項目經(jīng)理部的統(tǒng)一管理，是項目的“特殊公民”，當工程質量和進度出現(xiàn)問題時，總包單位往往礙于業(yè)主情面不能采取處罰措施，因而對項目經(jīng)營構成風險。
風險防范和共擔機制的建立
實行分包商資信申報制度，建立完善的合格分包商名錄。建立完善的合格分包商資信申報制度是一切活動的前提。對分包商我們按照自愿、互信的原則，實行合格勞務分包商準入制。在積極與原有分包商不斷合作的同時，不斷擴大范圍，只要符合條件的我們將積極合作。我們根據(jù)以往經(jīng)驗總結出了一套適合施工企業(yè)的合格分包商資信申報條件。具體資料要求不在此贅述，按照制度要求，無論內部和外部的分包商，若要承擔相關施工任務時只有滿足以上要求并且經(jīng)過總包單位分包商資信管理部門審核通過后，才能夠從事相關施工任務。凡被列入不合格勞務分包商名單和禁用勞務分包商名單的，不予接受其資信登記申請。
進一步加強對勞務分包商的選擇。項目部應在施工準備階段，對工程項目的施工內容、技術含量、工藝復雜程度、重點難點工程、自身施工能力、社會資源等進行綜合分析。在項目整體策劃的基礎上，對勞務分包工作進行策劃，制定項目部分包方案，分包方案報上級勞務分包主管部門及項目業(yè)主和監(jiān)理工程師審批同意后方可實施。
企業(yè)下屬各單位進行勞務分包時，首先從集團合格分包商名錄中選用，若數(shù)量不能滿足需要時，經(jīng)上級同意并經(jīng)過評價后可從名錄之外的合格分包商中選用。在分包商的選擇中要遵循公開、公平和公正的原則，按照企業(yè)《項目勞務分包招標、投標管理辦法》規(guī)定，采取公開或邀請招標方式選擇。不具備公開或邀請招標條件的，可以采用議標的形式選定分包商。禁止與企業(yè)或項目部各級領導和管理人員及其親屬與有關聯(lián)的分包商進行商務活動，必須回避上述人員職權關聯(lián)范圍內的招標活動。
工程項目部所需要的分包商的選定活動由企業(yè)下屬各單位負責組織實施，項目部相關人員參與;企業(yè)勞務分包主管部門根據(jù)需要參加局標志性品牌項目、重點工程及指定項目的分包商選定工作。工程項目部所需要的勞務分包商由企業(yè)下屬各單位組織選定后，各單位必須編制所選定的勞務分包商名單，下達項目部執(zhí)行。各單位同時填寫“勞務分包商資源調查表”報送企業(yè)勞務分包管理部門，企業(yè)勞務分包管理部門建立、發(fā)布并及時更新勞務分包商資源庫，實現(xiàn)資源共享。
項目部對分包隊伍的日常管理要求。對參與施工的分包隊伍，企業(yè)一直強調分包隊伍是作為項目部的管理單元來對待的，將其內部組織機構、制度體系建設、駐地布局和視覺形象、人員教育培訓、設施設備管理等納入項目部管理體系中進行統(tǒng)一管理。我們規(guī)定項目部必須對勞務分包商施工全過程進行跟蹤控制管理，接受上級監(jiān)督檢查，杜絕以包代管現(xiàn)象。同時企業(yè)也規(guī)定了項目部必須對勞務分包商明確各項考核目標、指標，制定獎懲措施，兌現(xiàn)獎罰承諾，形成良性競爭氛圍，充分調動分包商積極性。工程建設要求，由掛靠單位造成總包企業(yè)重大損失的情況時有發(fā)生，風險十分巨大。
為了維護勞務隊伍中農(nóng)民工的權益，企業(yè)規(guī)定項目部必須監(jiān)督勞務分包商及時完善用工手續(xù)，簽訂用工合同，按時足額發(fā)放民工工資，避免出現(xiàn)用工糾紛，在發(fā)放民工工資方面，我們鼓勵項目直接代發(fā)工資的做法。為了規(guī)避風險，企業(yè)從制度上明確規(guī)定項目部必須對分包商的債權、債務實施監(jiān)控，督促勞務分包商及時清還設備租賃費、材料費等，嚴禁為分包商提供各類擔保，嚴禁分包商以項目部名義對外進行經(jīng)濟往來，禁止為分包商刻制帶“二公局”字樣的印章，嚴格控制蓋用項目部相關印章的范圍。同時，制度還規(guī)定項目部必須明確規(guī)定與分包商的結算、付款程序，嚴格結算、付款審批手續(xù)，堅持按合同辦理結算，不得超付，不得無故拖欠工程款。
企業(yè)下屬各單位及項目部須針對勞務分包商施工人員的教育培訓組織策劃，通過動員會、座談會、專業(yè)技術交底、現(xiàn)場經(jīng)驗交流、關鍵施工技術研討、民工夜校等多種方式，有計劃地對分包商施工人員進行施工技能和質量安全意識教育培訓，宣傳、灌輸企業(yè)文化理念及各項規(guī)章制度，進行企業(yè)文化傳播和滲透，引導分包商施工人員認知、認同并自覺踐行企業(yè)文化理念，提高分包商施工人員的綜合素質，打造利益共同體。
建立和完善勞務分包商信譽評價體系。為了讓更優(yōu)秀的分包隊伍在企業(yè)內得到效益最大化，同時杜絕不合格分包商的再次在其他子公司或項目上使用，企業(yè)要及時建立了勞務分包商信譽評價體系。勞務分包商信譽等級分為優(yōu)秀、合格、不合格、禁用四個等級。被評為優(yōu)秀的，可在企業(yè)范圍內承擔相應資質等級的分包任務，也可實行優(yōu)質優(yōu)價，減免履約保證金;被評為合格的，可在企業(yè)下屬單位范圍內承擔相應資質等級的分包任務;被評為不合格的，列入不合格分包商名單，限制承擔分包任務;被評為禁用的勞務分包商除永遠禁止在企業(yè)內承擔施工任務外，還將上報中交股份建議禁止在中交股份范圍內承擔施工任務;根據(jù)勞務分包商信譽評價結果、動態(tài)調整合格勞務分包商名錄。
加強分包合同管理，建立風險共擔機制?？偘c分包雙方要及時簽訂一份嚴密并符合法律規(guī)定的分包合同，合同內容不留死角，明確雙方的義務和責任。這里強調及時性對合同雙方都是非常重要地，有些項目由于工期緊、任務重，分包工程不能及時簽訂合同，通過招議標或未經(jīng)招議標，引進分包隊伍只管干活搶進度，形成了既成事實，或將某些敏感的經(jīng)濟條款放到工程干完再談。特別是有些專業(yè)引進的分包隊伍，先干后簽導致合同談判處于非常被動狀態(tài)，達不到預期的分包目的，從而極易導致雙方引起扯皮和發(fā)生經(jīng)濟糾紛。
分包工程結算與付款程序要規(guī)范。分包工程的合同管理有很多問題出現(xiàn)在預付款上，項目分包工程出現(xiàn)的超支付現(xiàn)象就是其突出表現(xiàn)，應特別關注分包工程進度及工作量實際完成情況應與實際支付相匹配，了解民工工資是否及時發(fā)放，分期付款與竣工決算額是否留有余地，否則分包工程的合同管理就會處于被動狀態(tài)，從而給分包結算帶來較大的風險。
合同應制訂有效杜絕工程轉包及層層分包的條款。分包工程如果管理不到位，很容易出現(xiàn)轉包及層層分包現(xiàn)象。為杜絕此類現(xiàn)象的發(fā)生，我們通常在分包合同中注明“出現(xiàn)此類現(xiàn)象視為違約行為，應承擔違約責任。”有的分包商中標后由于種種原因，有時會出現(xiàn)資源無法保證，從而影響進度，使項目處于被動狀態(tài)，因此，我們在合同中明確規(guī)定工程分割條款，在分包人資源不到位影響進度的情況下，項目有權對分包工程收回交給有實力的其他分包人。
加強合同管理臺帳的建立與完善。在分包工程的合同管理過程中，除了對合同執(zhí)行情況的跟蹤外，另一項極其重要的工作就是及時建立分包工程合同管理臺帳，反映項目與分包商之間的合同額、分包工程的形象進度、工程結算、材料領用、機械租賃、工程付款、工程變更索賠、工程結算支付、質量保證金及其它各項費用，需要能夠全面、及時、動態(tài)地反映分包工程合同管理狀況，為分包工程管理的各種決策提供真實的依據(jù)，達到對分包工程有效監(jiān)管。
應加強分包工程權力約束。在各種利益的驅動下，如果沒有規(guī)范的分包工程權力約束機制，就會導致分包管理方面的漏洞，項目管理人員的權力一旦失控，腐敗就會產(chǎn)生，因此，項目分包工程內部權力約束機制的形成對分包工程的合同管理有著非常重要的現(xiàn)實意義。
施工企業(yè)項目分包管理隨著國內施工管理模式的逐步變化，是一個長期探討的和研究的課題，在這方面，合作雙方更應加強交流，完善相關管理制度，如何在利用好社會資源的同時達到與分包商“合作博弈，與君雙贏”，將是合作雙方不斷追求的目標。