合同管理簽訂建設(shè)施工合同應(yīng)注意的幾個(gè)問題
建設(shè)工程施工，是建設(shè)項(xiàng)目在完成工程設(shè)計(jì)和施工招標(biāo)后進(jìn)行建筑產(chǎn)品生產(chǎn)的最后實(shí)施階段，具有投資大、周期長、涉及面廣、管理難度大的特點(diǎn)。簽訂好建設(shè)施工合同，無論對發(fā)包人(建設(shè)單位)還是對承包人(施工單位)都是十分重要的。
訂立工程合同前，要細(xì)心研究合同條款，要結(jié)合項(xiàng)目特點(diǎn)和當(dāng)事人自身情況，設(shè)想在履行中可能出現(xiàn)的問題，事先提出解決的措施。合同條款用詞要準(zhǔn)確，發(fā)包人和承包人的義務(wù)、責(zé)任、權(quán)利要寫清楚，切不要因準(zhǔn)備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞，給合同履行帶來困難，使施工單位合法權(quán)益蒙受損失。
簽訂建設(shè)工程施工合同，應(yīng)充分注意并處理好下列問題：
一、仔細(xì)閱讀使用的合同文本，掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。
目前簽訂建設(shè)工程施工合同，普遍采用建設(shè)部與國家工商局共同制定的gf一19990201《建設(shè)工程施工合同》示范文本。該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個(gè)部分組成。簽訂合同前仔細(xì)閱讀和準(zhǔn)確理解“通用條款”十分重要。因?yàn)檫@一部分內(nèi)容不僅注明合同用語的確切含義，引導(dǎo)合同雙方如何簽訂“專用條款”，更重要的是當(dāng)“專用條款”中某一條款未作特別約定時(shí)，“通用條款”中的對應(yīng)條款自動(dòng)成為合同雙方一致同意的合同約定。
有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》(試行)、《建筑安裝工程總分包實(shí)施辦法》、《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價(jià)格管理暫行規(guī)定》、《工程建設(shè)項(xiàng)目實(shí)施階段程序管理暫行規(guī)定》等。
二、嚴(yán)格審查發(fā)包人資質(zhì)等級及履約信用。
施工單位在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時(shí)，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項(xiàng)重要的準(zhǔn)備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導(dǎo)致合同偽裝的坑穴和風(fēng)險(xiǎn)隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時(shí)、正確地履行奠定一個(gè)良好的基礎(chǔ)。
根據(jù)我國法律規(guī)定，從事房地產(chǎn)開發(fā)的企業(yè)必須取得相應(yīng)的資質(zhì)等級，承包人承包的項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)是經(jīng)依法批準(zhǔn)的合法項(xiàng)目。違反這些規(guī)定，將因項(xiàng)目不合法而導(dǎo)致所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。因此，在訂立合同時(shí)，應(yīng)先審查建設(shè)單位是否依法領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書，審查建設(shè)單位簽約代表人的資格，審查工程項(xiàng)目的合法性。其次還應(yīng)對發(fā)包方的履約信用進(jìn)行審查。
三、關(guān)于工期，質(zhì)量、造價(jià)的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。
“工期、質(zhì)量、造價(jià)”是建設(shè)工程施工永恒的主題，有關(guān)這三個(gè)方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。
1、實(shí)踐中關(guān)于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“破土之日”、“驗(yàn)線之日”、“進(jìn)場之日”之說，竣工日期有“驗(yàn)收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗(yàn)收之日”之說。無論采用何種說法，均應(yīng)在合同中予以明確，并約定開工、竣工應(yīng)辦理哪些手續(xù)、簽署何種文件。對中間交工的工程也應(yīng)按上述方法作出約定。
2、根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的規(guī)定，工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗(yàn)收和工程質(zhì)量評定的主體，竣工驗(yàn)收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位進(jìn)行。因此，合同中應(yīng)明確約定參加驗(yàn)收的單位、人員，采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，驗(yàn)收程序，須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。
3、建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價(jià)的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場簽證和材料差價(jià)的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調(diào)整’。合同中必須對價(jià)款調(diào)整的范圍、程序、計(jì)算依據(jù)和設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場簽證、材料價(jià)格的簽發(fā)、確認(rèn)作出明確規(guī)定。
四、對工程進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。
一般情況下，工程進(jìn)度款按月付款或按工程進(jìn)度撥付，但如何申請撥款，需報(bào)何種文件，如何審核確認(rèn)撥款數(shù)額以及雙方對進(jìn)度款額認(rèn)識(shí)不一致時(shí)如何處理，往往缺少詳細(xì)的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應(yīng)特別注重?fù)芸詈徒Y(jié)算的程序約定。
五、總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方，總包方和分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。
盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系也有原則性規(guī)定，但實(shí)踐中仍常常發(fā)生分包方不接受發(fā)包方監(jiān)督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因此，在總包合同中應(yīng)當(dāng)將各方責(zé)任和關(guān)系具體化，便于操作，避免糾紛。
六、明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。
《民法通則》明確規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人及其它工作人員的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任。建設(shè)工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員和管理人員較多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應(yīng)明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有變更、簽證、價(jià)格確認(rèn)等簽認(rèn)權(quán)的人員、簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。
七、不可抗力要量化。
施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費(fèi)用等如何劃分均作了詳細(xì)規(guī)定，發(fā)包人和承包人都認(rèn)為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在《專用條款》上打“√”或填上“無約定”比比皆是。
國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、動(dòng)亂、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害。達(dá)到什么程度的自然災(zāi)害才能被認(rèn)定為不可抗力，《通用條款》未明確，實(shí)踐中雙方難以形成共識(shí)，雙方當(dāng)事人在合同中對可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害的程序應(yīng)予以量化。如幾級以上的大風(fēng)、幾級以上的地震、持續(xù)多少天達(dá)到多少毫米的降水等等，才可能認(rèn)定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。
八、運(yùn)用擔(dān)保條件，降低風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)。
在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時(shí)，可以運(yùn)用法律資源中的擔(dān)保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。如施工企業(yè)向業(yè)主提供履約擔(dān)保的同時(shí)，業(yè)主也應(yīng)該向施工企業(yè)提供工程款支付擔(dān)保。
除上述八個(gè)方面外，簽訂合同時(shí)對材料設(shè)備采購、檢驗(yàn)，施工現(xiàn)場安全管理，違約責(zé)任等條款也應(yīng)充分重視，作出具體明確的約定。任何一份施工合同都難以做到十分詳盡、完美，合同履行中還應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況需要及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議、變更協(xié)議，調(diào)整各方權(quán)利義務(wù)。