根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,工程的總承包方可以將部分工程分包給其他單位,在分包部分工程出去的時(shí)候,也需要和施工單位簽訂分包合同,對(duì)于雙方的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行約束,也可以保障雙方的合法權(quán)益,但并不是所有的工程都可以分包給其他單位來建設(shè),那么工程進(jìn)行分包的范圍有哪些?
一、工程進(jìn)行分包的范圍有哪些
《建筑法》第29條規(guī)定,“施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。”
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條規(guī)定,施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的,是違法分包。由此,界定“主體結(jié)構(gòu)”的內(nèi)容,關(guān)系到總包單位可以分包的工程范圍??偝邪朔职黧w結(jié)構(gòu)范圍內(nèi)的工程,即使已征得建設(shè)單位同意,也屬于違法分包。
建筑工程由地基與基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)、裝飾裝修、防水工程、給排水及采暖、建筑電氣、通風(fēng)與空調(diào)、電梯工程、智能建筑系統(tǒng)等分部工程構(gòu)成。地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程涉及建筑工程的安全。前述法律法規(guī)規(guī)定的“主體結(jié)構(gòu)”應(yīng)包含地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程??偘鼏挝环职鼗A(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程的,屬于違法分包,訂立的分包合同無(wú)效;總包單位經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可后將其他工程分包給具有資質(zhì)的專業(yè)施工隊(duì)伍的,訂立的分包合同有效。
二、工程分包合同效力
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)第四條規(guī)定:“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”根據(jù)本條規(guī)定,一旦施工合同被認(rèn)定為違法分包,則雙方所簽訂的合同屬于無(wú)效合同。
根據(jù)我國(guó)《合同法》第五十二條規(guī)定:“有下列情形之一的,合同無(wú)效:
(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國(guó)家利益;
(2)惡意串通,損害國(guó)家、集體或者第三人利益;
(3)以合法形式掩蓋非法目的;
(4)損害社會(huì)公共利益;
(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”據(jù)此,《解釋》將違法分包的施工合同認(rèn)為無(wú)效的依據(jù)只能是依據(jù)該第五項(xiàng)的規(guī)定,即此類合同違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
三、簽訂工程分包合同的注意事項(xiàng)
1、嚴(yán)格審查勞務(wù)分包單位是否是具有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè),建設(shè)部《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》將勞務(wù)作業(yè)劃分為木工作業(yè)、水暖電安裝作業(yè)、油漆作業(yè)、砌筑作業(yè)、抹灰作業(yè)、鋼筋作業(yè)、石制作業(yè)、焊接作業(yè)、腳手架搭設(shè)、模板作業(yè)、鈑金及架線工程作業(yè)、混凝土作業(yè)、13種類別,從事上述勞務(wù)作業(yè)均需取得相應(yīng)資質(zhì)。未取得資質(zhì)、借用資質(zhì)、超越資質(zhì)簽訂的合同均屬無(wú)效合同。
2、嚴(yán)格審查勞務(wù)分包企業(yè)提供的相關(guān)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、安全資質(zhì)證書、證件。
3、嚴(yán)格審查分包人委托代理人的授權(quán)情況,要求委托代理人提供分包人的授權(quán)委托書,詳細(xì)審查其授權(quán)范圍是否明確具體,委托代理人是否具有簽訂合同、代表分包人履行合同的相應(yīng)資格。
4、聯(lián)系分包人單位,到分包人單位辦公地點(diǎn)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)考察確認(rèn)。